Artikel 1: Definities In deze Algemene Voorwaarden worden de navolgende termen in de navolgende betekenissen gehanteerd: a. Smarty Software: Smarty Software eenmanszaak.; b. Programmatuur: standaard programmatuur van Smarty Software; c. (nieuwe) Versie: een belangrijke wijziging in de functionaliteit van het programma ten opzichte van de vorige versie, waardoor in de nummering van de productlijn de cijfers voor de punten wijzigen; d. (nieuwe) Upgrade: een minder ingrijpende wijziging van de functionaliteit ten opzichte van de eerdere release, waardoor in de nummering van de productlijn de cijfers achter de eerste punt wijzigen; e. (nieuwe) Update: een uitsluitend technische wijziging van de Programmatuur binnen een bepaalde Upgrade, waardoor in de nummering van de productlijn het cijfer achter de tweede punt wijzigt; f. Gebruiker: de natuurlijke of (rechts)persoon die de overeenkomst met Smarty Software ten aanzien van de Programmatuur sluit en als zondanig via de elektronische registratieen activeringsprocedure bij Smarty Software geregistreerd is; g. Onderhoudsdiensten: de door Smarty Software uit te voeren Onderhoudsdiensten zoals vermeld in artikel 3 e.v. van de Support- en Onderhoudsovereenkomst en zoals overeengekomen in de Responstijdovereenkomst.
Artikel 2: Aanbieding en overeenkomst 2.1 Deze Algemene Voorwaarden zijn van toepassing op alle onderhandelingen, aanbiedingen en overeenkomsten waarbij Smarty Software goederen en/of diensten van welke aard ook levert of zou kunnen leveren, ook indien deze goederen of diensten niet nader in deze voorwaarden, waaronder mede doch niet uitsluitend worden begrepen de Licentie-, Support- en Onderhoudsvoorwaarden en de Voorwaarden Responstijdovereenkomst, worden genoemd. 2.2 Een aanbieding of (prijs)opgave bindt Smarty Software niet en geldt slechts als een uitnodiging tot het plaatsen van een order. Smarty Software is gerechtigd bestellingen, orders en dergelijke zonder opgave van redenen te weigeren.
Artikel 3: Prijs en betaling 3.1 Alle prijzen en tarieven zijn exclusief BTW en eventuele andere heffingen die door de overheid worden opgelegd. 3.2 Betaling door Gebruiker aan Smarty Software dient te geschieden conform de op de factuur vermelde betalingsvoorwaarden. Bij gebreke van zulke voorwaarden dient betaling, in euro’s, binnen 30 dagen na factuurdatum te geschieden. Betaling geschiedt zonder enige inhouding of verrekening en zonder dat Gebruiker zijn betalingsverplichting door beslag onder zichzelf of anderszins mag blokkeren. Smarty Software behoudt zich het recht voor vooruitbetaling te eisen. 3.3 Bij te late betaling is Gebruiker door het enkele verstrijken van een betalingstermijn in verzuim. Zonder nadere ingebrekestelling zal Gebruiker vanaf die datum een onmiddellijk opeisbare vertragingsrente van 1,5% per maand verschuldigd zijn, waarbij een gedeelte van een maand als hele maand wordt gerekend. 3.4 Alle kosten, zowel in als buiten rechte – de kosten van rechtskundige bijstand van Smarty Software daaronder begrepen – die Smarty Software moet maken ten gevolge van het niet nakomen van zijn verplichtingen door Gebruiker, zijn voor rekening van Gebruiker. De buitengerechtelijke incassokosten van Smarty Software worden vastgesteld op tenminste 15% van de hoofdsom van de vordering.
Artikel 4: Geheimhouding 4.1 Partijen verbinden zich alle gegevens van beide partijen, waaronder informatie en/of gegevens omtrent elkaars bedrijfsvoering, als strikt vertrouwelijk te behandelen. 4.2 Gebruiker verbindt zich voorts om te allen tijde de inhoud en toepassingsmogelijkheden van in gebruik gegeven Programmatuur als strikt vertrouwelijk te behandelen. 4.3 Partijen zullen hun werknemers en andere door hen ingeschakelde personen verplichten zich aan de in de leden 1 en 2 opgenomen geheimhoudingsplicht te houden.
Artikel 5: Gebruiksrecht 5.1 Indien Smarty Software aan Gebruiker gebruiksrechten op haar Programmatuur verleent, dan gelden daarbij de bepalingen als neergelegd in de Licentievoorwaarden. 5.2 Het is Gebruiker niet toegestaan de Programmatuur geheel of gedeeltelijk tot de broncode te herleiden (reverse engineering), behoudens in die gevallen waarin de wet dit uitdrukkelijk toestaat.
Artikel 6: Eigendomsvoorbehoud 6.1 Alle door Smarty Software krachtens een overeenkomst aan Gebruiker geleverde zaken blijven eigendom van Smarty Software totdat alle bedragen die Gebruiker verschuldigd is voor de krachtens die overeenkomst geleverde of te leveren zaken of verrichte of te verrichten werkzaamheden, alsmede de bedragen bedoeld in artikel 3.3 en 3.4 volledig aan Smarty Software zijn voldaan. Ongeacht het vorenstaande zal geen enkele titel of eigendomsrecht op de Programmatuur aan de Gebruiker worden overgedragen. 6.2 Indien op door Smarty Software krachtens een overeenkomst aan Gebruiker geleverde zaken beslag wordt gelegd, dient Gebruiker Smarty Software hiervan terstond op de hoogte te stellen. De Gebruiker dient bij een eventueel beslag, bij een ten aanzien van de Gebruiker verleende surséance van betaling of bij een uitgesproken faillissement van de Gebruiker onmiddellijk de beslagleggende deurwaarder, de bewindvoerder of de curator te wijzen op het eigendomsrecht van Smarty Software.
Artikel 7: Medewerking door Gebruiker 7.1 Gebruiker realiseert zich dat het operationeel houden van de Programmatuur een voortdurend proces is dat gepaard gaat met investering door alle betrokken partijen van tijd, geld en energie. Mede op grond hiervan dient Gebruiker zoveel mogelijk medewerking te verlenen aan het uitvoeren van de met Smarty Software gesloten overeenkomst. Gebruiker zal Smarty Software steeds tijdig alle nuttige en noodzakelijke informatie verschaffen en zal instaan voor de juistheid van deze informatie. 7.2 Gebruiker is verantwoordelijk voor het juiste gebruik en de juiste toepassing van de Programmatuur en van de door Smarty Software te verlenen diensten, voor de invoering in zijn organisatie van de daarvoor noodzakelijke procedures, alsmede voor het beveiligen van gegevens, zoals het regelmatig - in elk geval op de door de Programmatuur aangegeven momenten – maken van reservekopieën van databestanden. Ook zal Gebruiker door Smarty Software aan Gebruiker verstrekte nieuwe Updates, Upgrades, Versies en dergelijke tijdig en op juiste wijze (doen) installeren. Het is Gebruiker niet toegestaan bestanden handmatig te wijzigen, extra bestanden aan de Programmatuur toe te voegen of, behoudens in gevallen door de Programmatuur aangegeven, bestanden anderszins aan te passen. 7.3 Indien is overeengekomen, dat Gebruiker materialen of gegevens op informatiedragers ter beschikking zal stellen, dienen deze voldoen aan de voor het uitvoeren van de werkzaamheden noodzakelijke specificaties. 7.4 Indien de voor de uitvoering van de overeenkomst noodzakelijke informatie van Gebruiker, niet, niet tijdig of niet conform de afspraken ter beschikking van Smarty Software is gesteld of Gebruiker op andere wijze niet aan zijn verplichtingen jegens Smarty Software voldoet, kan dit tot opschorting van de nakoming van de verplichtingen van Smarty Software leiden en kunnen extra kosten aan Gebruiker in rekening worden gebracht. 7.5 In de gevallen dat medewerkers van Smarty Software ten kantore van Gebruiker werkzaamheden verrichten, zal Gebruiker ervoor zorgdragen dat deze medewerkers ongestoord hun werkzaamheden kunnen verrichten. Gebruiker zal kosteloos zorg dragen voor de door die medewerkers in redelijkheid gewenste faciliteiten. Gebruiker brengt de ruimten waar deze medewerkers hun werkzaamheden moeten verrichten, en/of waar geleverde producten zich bevinden, in overeenstemming met eisen die Smarty Software daaraan kan verbinden.
Artikel 8: Inspectie en klachten 8.1 Klachten dienen door de Gebruiker binnen twee weken na levering c.q. na het verrichten van de prestatie schriftelijk aan Smarty Software te worden meegedeeld. Een klacht schort de verplichting tot betaling niet op. Eventuele – uit een gebrek voortvloeiende – aansprakelijkheid is altijd beperkt tot datgene wat in artikel 11 van deze Algemene Voorwaarden is bepaald. 8.2 De Gebruiker is gehouden om na het meedelen van de klacht het gebruik van de betreffende producten te staken teneinde complicaties voor Smarty Software te vermijden. Gebruiker zal alle medewerking verlenen aan eventueel onderzoek van de klacht, bij gebreke waarvan Smarty Software de klacht niet in behandeling behoeft te nemen. Het staat Gebruiker niet vrij producten aan Smarty Software te retourneren voordat Smarty Software hiermee heeft ingestemd.
Artikel 9: Leveringstermijnen Alle door Smarty Software genoemde (leverings)termijnen zijn naar beste weten vastgesteld op grond van de gegevens die bij het aangaan van de overeenkomst aan haar bekend waren en zullen zoveel mogelijk in acht worden genomen. Indien overschrijding van enige termijn dreigt, zullen Smarty Software en Gebruiker zo spoedig mogelijk in overleg treden. Een extensieve overschrijding van termijnen kan worden beschouwd als een grond tot ontbinding van de overeenkomst. Overschrijding van enige leveringstermijn kan nimmer leiden tot ontstaan van een recht op enige schadevergoeding voor Gebruiker. Smarty Software is te allen tijde gerechtigd in gedeelten te leveren.
Artikel 10: Beëindiging 10.1 De overeenkomst kan, tenzij partijen anders overeenkomen, a. worden beëindigd door ontbinding bij aangetekende brief en zonder rechterlijke tussenkomst, indien de andere partij, na deugdelijke schriftelijke ingebrekestelling, toerekenbaar tekort schiet in de nakoming van wezenlijke verplichtingen uit de overeenkomst; b. door Smarty Software met onmiddellijke ingang zonder rechterlijke tussenkomst door middel van een schriftelijke kennisgeving aan de Gebruiker geheel of gedeeltelijk worden beëindigd, indien de Gebruiker niet in staat is aan zijn betalingsverplichtingen te voldoen of indien zijn onderneming wordt geliquideerd of beëindigd. 10.2 De overeenkomst is van rechtswege ontbonden indien de Gebruiker in staat van faillissement wordt verklaard of indien aan hem (al dan niet voorlopig) surséance van betaling wordt verleend. 10.3 Smarty Software zal wegens de in de voorafgaande leden omschreven wijzen van ontbinding nimmer tot enige schadevergoeding gehouden zijn. 10.4 Tenzij uitdrukkelijk anders in de Licentievoorwaarden is bepaald, zullen alle rechten, verplichtingen en werkzaamheden van partijen bij een ontbinding of beëindiging van de Licentieovereenkomst eindigen op het moment van ontbinding. Bij beëindiging van de Licentieovereenkomst, zal de Gebruiker direct al het gebruik van de Programmatuur, documentatie en andere door Smarty Software verstrekte materialen beëindigen en aan Smarty Software retourneren (tenzij deze Programmatuur, documentatie of andere materialen niet langer zijn beschermd door auteursrechten, patent en/of andere rechten van intellectuele en/of industriële eigendom toebehorende aan Smarty Software).
Artikel 11: Aansprakelijkheid 11.1 Behoudens voor schade welke veroorzaakt is door de eigen opzet of de eigen grove schuld van Smarty Software, is Smarty Software slechts aansprakelijk voor schade voorzover in de volgende leden van dit artikel omschreven. Voor het overige is elke aansprakelijkheid zijdens Smarty Software uit welken hoofde en/of met betrekking tot welke schade dan ook uitgesloten. 11.2 Smarty Software zal terzake van lichamelijk letsel al dan niet de dood ten gevolge hebbende, nimmer meer verschuldigd zijn dan EUR 1.000.000,- (één miljoen euro) per schadetoebrengende gebeurtenis. Smarty Software zal in het geval van zaakschade nimmer meer verschuldigd zijn dan EUR 450.000,- (vierhonderdvijftigduizend euro) per schadetoebrengende gebeurtenis. In beide gevallen geldt een reeks van samenhangende gebeurtenissen als één gebeurtenis. 11.3 De aansprakelijkheid van Smarty Software jegens Gebruiker of jegens enige andere (rechts) persoon voor vermogensschade, daar onder maar niet uitsluitend begrepen gevolgschade, gederfde winst, gemiste besparingen, schade door bedrijfsstagnatie en/of verlies van databestanden is uitgesloten. 11.4 Voorzover Smarty Software geen beroep op de aansprakelijkheidsbeperkingen als in dit artikel omschreven kan doen, zal haar aansprakelijkheid in ieder geval beperkt zijn tot een bedrag gelijk aan 50% van de op grond van de overeenkomst met de Gebruiker gefactureerde of te factureren bedragen excl. BTW. Indien en voor zover de betreffende overeenkomst leidt tot periodieke betalingen, zal Smarty Software nimmer meer verschuldigd zijn dan 50% van de door haar over de 6 maanden voorafgaande aan haar verzuim gefactureerde bedragen. De in dit artikellid omschreven bedragen worden verminderd met door Smarty Software verleende crediteringen. 11.5 Gebruiker aanvaart en erkent dat de hoogte van de vergoeding die voor de licentie van de Programmatuur door Smarty Software wordt berekend, is vastgesteld met in achtneming van de beperking van de aansprakelijkheid in dit artikel alsmede beperking van de garantie uit artikel 7 van de Licentievoorwaarden. 11.6 Gebruiker vrijwaart Smarty Software voor aanspraken van derden voortvloeiende uit of verband houdende met (de uitvoering van) de overeenkomst met de Gebruiker tenzij de Gebruiker deze aanspraken zelf jegens Smarty Software geldend zou kunnen maken, met inachtneming van het in dit artikel bepaalde, als de Gebruiker de schade zelf geleden zou hebben. 11.7 Elk recht op schadevergoeding vervalt in ieder geval voorzover de Gebruiker niet direct na het ontstaan van de schade maatregelen heeft genomen om de schade te beperken respectievelijk meer of andere schade te voorkomen, alsmede Smarty Software ter zake niet zo spoedig als redelijkerwijs mogelijk op de hoogte heeft gesteld van alle ter zake relevante informatie.
Artikel 12: Garantie Behoudens de in de Licentievoorwaarden genoemde garanties geeft Smarty Software geen verdere garanties ten aanzien van de Programmatuur, documentatie of andere materialen of de diensten verricht voor Gebruiker.
Artikel 13: Intellectuele eigendomsrechten 13.1 Het auteursrecht en alle eventuele overige rechten van intellectueel of industrieel eigendom alsmede soortgelijke rechten tot bescherming van informatie met betrekking tot de Programmatuur (incl. standaardaanpassingen en nieuwe versies), databases, documentatie of materialen komen uitsluitend toe aan Smarty Software of haar licentiegever. Niets in deze overeenkomst strekt tot gehele of gedeeltelijke overdracht van zodanige rechten. 13.2 Het is Gebruiker niet toegestaan enige aanduiding van intellectueel of industrieel eigendomsrecht van Smarty Software te wijzigen, te verwijderen of onherkenbaar te maken. 13.3 Het is Smarty Software toegestaan om technische maatregelen te nemen en te onderhouden ter bescherming van de Programmatuur of materialen. 13.4 Smarty Software vrijwaart Gebruiker, respectievelijk stelt Gebruiker schadeloos, met betrekking tot elke (in of buiten Nederland) tegen Gebruiker aanhangig gemaakte eis of vordering als gevolg van schending of vermeende schending van octrooien, auteursrechten, handelsmerken en andere rechten van derden, in verband met de uit hoofde van de overeenkomst geleverde of ter beschikking gestelde Programmatuur of enig onderdeel daarvan, indien en voor zover Smarty Software door Gebruiker onmiddellijk nadat door een derde partij een dergelijke vordering tegen Gebruiker aanhangig gemaakt is, daarvan schriftelijk in kennis wordt gesteld en Gebruiker aan Smarty Software de uitsluitende zeggenschap geeft met betrekking tot het te voeren verweer en Gebruiker aan Smarty Software alle medewerking bij het voeren van verweer verleent. Smarty Software zal in een dergelijk geval het bedrag voldoen waartoe Gebruiker bij onherroepelijk dan wel uitvoerbaar bij voorraad verklaard vonnis (of bij een door Smarty Software tot stand gebrachte minnelijke regeling) is veroordeeld.
Artikel 14: Overmacht Geen van partijen is gehouden tot het nakomen van enige verplichting indien deze daartoe verhinderd is als gevolg van een omstandigheid die niet is te wijten aan diens schuld, noch krachtens wet, rechtshandeling of in het verkeer geldende opvatting voor diens rekening komt. Vertraging bij of tekortkoming in de nakoming door toeleveranciers van Smarty Software, vervoersmoeilijkheden en werkstakingen gelden uitdrukkelijk als overmacht.
Artikel 15: Telecommunicatie Indien bij het onderhoud van Programmatuur, daaronder begrepen Support, of andere dienstverlening door Smarty Software gebruik wordt gemaakt van telecommunicatiefaciliteiten, zijn partijen ieder voor zich verantwoordelijk voor de juiste keuze en tijdige beschikbaarheid daarvan aan hun zijde. Smarty Software is niet aansprakelijk voor verminking, onderschepping of verlies van gegevens of verwerkingsresultaten gedurende de verzending van gegevens met behulp van telecommunicatiefaciliteiten.
Artikel 16: Non-concurrentie 16.1 Behoudens schriftelijke toestemming zal elk der partijen zich over en weer onthouden van het in dienst nemen van werknemers van de andere partij die in de 12 voorafgaande maanden betrokken zijn geweest bij de uitvoering van de overeenkomst. Dit beding vervalt bij uitgesproken faillissement of bij verleende surséance van een der partijen. 16.2 Bij overtreding van artikel 16.1 verbeurt de overtredende partij EUR 45.000,- (vijfenveertigduizend euro) aan de andere partij.
Artikel 17: Toepasselijk recht en geschillen 17.1 De overeenkomsten tussen Smarty Software en Gebruiker worden beheerst door Nederlands recht. Toepasselijkheid van het Verdrag der Verenigde Naties inzake Internationale Koopovereenkomsten betreffende roerende zaken is uitgesloten. 17.2 Alle geschillen welke tussen Smarty Software en Gebruiker mochten ontstaan naar aanleiding van een door Smarty Software met Gebruiker gesloten overeenkomst dan wel naar aanleiding van nadere overeenkomsten, die daarvan het gevolg mochten zijn, zullen worden beslecht door de bevoegde rechter in de vestigingsplaats van Smarty Software. 17.3 Eventuele inkoop- of andere voorwaarden van Gebruiker zijn niet van toepassing, tenzij deze door Smarty Software uitdrukkelijk zijn aanvaard.
Artikel 18: Slotbepalingen 18.1 Gebruiker erkent dat de rechten die hem onder deze overeenkomst zijn verleend persoonlijk zijn en gerelateerd zijn aan het kostbare intellectuele eigendom en de bedrijfsgeheimen van Smarty Software. De Gebruiker stemt er mee in dat hij zijn rechten onder deze overeenkomst niet zal overdragen of daaraan zijn medewerking zal verlenen zonder voorafgaande schriftelijke toestemming van Smarty Software en dat elke poging tot een dergelijke overdracht zonder toestemming van Smarty Software zonder effect zal zijn. 18.2 Wijzigingen van en aanvullingen op de Algemene Voorwaarden zijn slechts geldig indien zij schriftelijk door Smarty Software zijn vastgelegd. 18.3 Het is Smarty Software toegestaan haar rechten en verplichten onder de Licentie, Supporten Onderhoudsovereenkomst en Responstijdovereenkomst over te dragen aan een andere partij. 18.4 Elke mededeling met betrekking tot deze overeenkomst dient schriftelijk te worden gericht aan het adres van de andere partij. 18.5 Indien enige bepaling uit deze voorwaarden geheel of gedeeltelijk niet bindend mocht blijken te zijn, dan zal dit geen effect hebben op de bindendheid van de overige bepaling. 18.6 Geen enkele vertraging of verzuim van Smarty Software om enig recht onder de Licentie, Support- en Onderhoudsovereenkomst en/of Responstijdovereenkomstvoorwaarden jegens Gebruiker geldend te maken, zal worden beschouwd als een afstand van dit recht ten opzichte van Gebruiker. Geen enkele afstand van enig recht onder deze overeenkomst door een der partijen, zal tot gevolg hebben dat deze partij in een volgend geval ook afstand van haar recht zal of moet doen. 18.7 Smarty Software heeft het recht om de naam van de Gebruiker op te nemen in de lijst van Smarty Software klanten.
